如何理解新执业医师法

1．刑法第336条第一款中的“医生执业资格”与执业医师法中的“执业医师资格”两者是什么关系?
　　2．已经取得执业医师资格的人未向卫生行政部门注册，未取得“医师执业证书”或者“医疗机构执业许可证”行医的，是否属于刑法第336条所规定的“非法行医”?
　　二、评析意见
　　1、刑法第336条将非法行医罪的犯罪主体限定为“未取得医生执业资格的人”。
　　目前实践中对如何理解“医生执业资格”的含义有四种不同见解：
　　第一种观点认为，“医生执业资格”就是执业医师法中的“执业医师资格”，只要具有执业医师资格行医的，就不属于非法行医罪的主体；
　　第二种观点认为，仅取得“执业医师资格”还不够，如果没有到卫生行政部门注册，未取得卫生行政部门颁发的“医师执业证书”而从事诊疗活动，就属于刑法所规定的非法行医；
　　第三种观点认为，医生执业资格不仅要求行医人员必须具有卫生行政部门颁发的“医师执业证书”，而且其执业的医疗机构还必须具有“医疗机构执业许可证”，缺任何一个要件，都属于非法行医；
　　第四种观点除同意上述第二、三种观点外，还认为医务人员在正常的工作之外，擅自从事医疗活动，如医务人员擅自离开其所在的医疗机构进行非法手术，或者超越执业许可证规定的业务范围进行诊疗活动，也属于非法行医。
　　2、要正确把握主体要件，首先应了解刑法增设非法行医罪的立法本意。
　　非法行医罪是1997年刑法修订时新增加的一个罪，主要是针对社会上一些根本不具有医学专门知识，在社会上打着治病救人的幌子，取钱财，坑害人民的生命健康的行为。由于这种行为首先危害的是社会上不特定众多患者的生命健康，而不是单纯违反医疗秩序，因此，刑法把它归人危害公共卫生的犯罪。鉴于非法行医的严重危害性，为适应司法实践需要，1997年修订刑法时增设了非法行医罪。非法行医罪所针对的主要不在于如何行医，而在于谁在行医。

2022年4月14日，国家药品局执业药师资格认证中心发表了《2022年执业药师职业资格考试启用新版考试大纲》。针对新版大纲，执业药师备考的考生想必都有这样的疑问：2022年执业药师法规考纲变化大吗?今年我该如何备考?
首先，2022版新大纲并非完全改版，而是在2022年版考试大纲的基础上，修订编写了2022年版考试大纲。而法规部分科目可能会发生重大变化，考试大纲发布之际，《药品经营办法》仍在修订尚未正式发布。2022年执业药师职业资格考试正式开考前，如果《药品经营办法》正式发布，该法规将纳入《药事与法规》科目第四大单元“药品经营”考试范围。
其次，2022版考试大纲，是在保持必要的基本理论、基本知识、基本技能等“三基”要求的前提下，提高了对专业知识的领会、运用、分析、综合、评价的能力要求。
因此，新大纲虽有所变化，但难度提升有限，考生可以通过全面备考来应对。
那么，今年参加执业药师考试的考生应该如何备考呢?
一、关注新大纲侧重点
新版大纲内容兼顾药品生产、批发、零售、使用四大领域的药品保障相关要求，侧重要求药品经营企业和医院药房中与执业药师执业相关的知识与技能，重点要求作为合格执业药师所应具备的在药品质量和药学服务两方面的综合性执业能力。
二、熟悉新大纲考查内容
在了解新大纲的侧重点和知识点之后，要做到熟悉新大纲考查内容。对于自己不擅长的知识点以及新内容，要通过做题来熟悉。如果只看书而不动笔，永远也无法检测自己对知识的掌握情况。只有学习过后做题不断联系，才能真正掌握新大纲考查内容。
三、知识融会贯通
知识点与知识点之间存在联系，没有一个知识点是孤立存在的。因此，在掌握了知识点之后，不要单独的去看待，而要将各个知识点联系起来，进行汇总、对比、关联、延伸。形成知识网络之后，面对执业药师考试中的综合题目也不会束手无策了。
备考过程中，知识的积累不是一蹴而就的，要有恒心与毅力。中公教育执业药师考试专栏为考生整理了执业药师考试重要知识点，为考生节省备考时间。在学习过程中遇到了任何问题，也可以进入中公教育执业药师考试专栏进行咨询!

后金女士得知该诊所手术医生郑某未办理医师执业地点变更手续，遂向卫生行政部门投诉，要求对该诊所以及郑某行政处罚。
卫生执法人员经调查，证实郑某从外单位跳槽至该美容诊所后，包括为金女士做手术期间，其医师执业注册地点一直未予变更。郑某在未办理医师执业地点变更的情形下为金女士开展美容手术的行为，违反了《执业医师法》第十四条第一款的规定。值得一提的是，金女士在该诊所就诊期间，诊所并没有出具任何病历资料，提供手术消炎药也没有开具处方。
-以案说法
目前，就执业医师跳槽后未办理执业地点变更而开展诊疗活动的处理依据，只有《处方办法》。《办法》第八条规定，经注册的执业医师在执业地点取得相应的处方权。很明显，本案中郑某并未注册在美容诊所，自然在该诊所未取得相应的处方权。
根据《办法》第五十四条、第五十七条的规定，医疗机构使用未取得处方权的人员开具处方，以及医师未取得处方权开具药品处方的，由卫生行政部门分别依照《医疗机构条例》第四十八条和《执业医师法》第三十七条的规定予以行政处罚。本案中，郑某虽未取得处方权而从事诊疗活动，但其并未为金女士开具处方，似不具备处罚所必需的违法构成要件。
依照有关规定，医师接诊、开药应当按要求书写病历和开具处方。实践中，在医疗卫生人才流动较为频繁的背景下，医师没有办理执业地点变更因而在新的执业地点未取得处方权的情况，在部分民营和个体医疗机构中尤为突出。曾给执法人员带来困扰的是，基于《办法》规定的“开具处方”的违法要件，同是在新的执业地点未取得处方权的医师，若为患者用药开具了处方的可能会面临处罚，而纯粹为患者提供“药”未开具处方的反而能逃避处罚。这种不合理的现象，势必会导致少数医疗机构不规范的诊疗行为愈演愈烈。
上述案例中，对郑某为金女士做手术并开消炎药、但没有开具处方的行为，应该如何处理？实际上，这里涉及一个法律解释的问题。按照法律解释学理论，《办法》第五十四条、第五十七条规定的“开具处方”应当作扩大解释，将医师事实上为患者开具了药品但形式上未开具处方的行为囊括进来，如此才符合立法原意。一句话，对处方的和规范，落脚点是对患者科学用药、合理施治。从这个意义上来说，只要患者从医疗机构拿到药品或在医疗机构使用药品，即使接诊医师出于某种目的没有开具处方，但该医疗机构的医师诊疗开药、药师调剂发药的全过程已经完成，这一点毋庸置疑。因此，在这种情况下再来追问接诊医师是否开具了处方已无任何意义。
综上所述，对该美容诊所使用未取得处方权的郑某开具消炎药以及郑某本人的行为，应按上述扩大解释的原则，分别依照《医疗机构条例》和《执业医师法》的相关规定进行处罚。当然，为了对该类违法行为确定明确的处罚依据，建议就《办法》的相关规定出台行政解释，明确未取得处方权的医师只要事实上为患者开具了药品，就视为已开具处方，应按相关规定进行处罚。如此，才能有效遏制少数医疗机构和未变更注册的医师以“只发药品不开处方”的方式逃避处罚的行为。

后金女士得知该诊所手术医生郑某未办理医师执业地点变更手续，遂向卫生行政部门投诉，要求对该诊所以及郑某行政处罚。 卫生执法人员经调查，证实郑某从外单位跳槽至该美容诊所后，包括为金女士做手术期间，其医师执业注册地点一直未予变更。郑某在未办理医师执业地点变更的情形下为金女士开展美容手术的行为，违反了《执业医师法》第十四条第一款的规定。值得一提的是，金女士在该诊所就诊期间，诊所并没有出具任何病历资料，提供手术消炎药也没有开具处方。 -以案说法 目前，就执业医师跳槽后未办理执业地点变更而开展诊疗活动的处理依据，只有《处方办法》。《办法》第八条规定，经注册的执业医师在执业地点取得相应的处方权。很明显，本案中郑某并未注册在美容诊所，自然在该诊所未取得相应的处方权。 根据《办法》第五十四条、第五十七条的规定，医疗机构使用未取得处方权的人员开具处方，以及医师未取得处方权开具药品处方的，由卫生行政部门分别依照《医疗机构条例》第四十八条和《执业医师法》第三十七条的规定予以行政处罚。本案中，郑某虽未取得处方权而从事诊疗活动，但其并未为金女士开具处方，似不具备处罚所必需的违法构成要件。 依照有关规定，医师接诊、开药应当按要求书写病历和开具处方。实践中，在医疗卫生人才流动较为频繁的背景下，医师没有办理执业地点变更因而在新的执业地点未取得处方权的情况，在部分民营和个体医疗机构中尤为突出。曾给执法人员带来困扰的是，基于《办法》规定的“开具处方”的违法要件，同是在新的执业地点未取得处方权的医师，若为患者用药开具了处方的可能会面临处罚，而纯粹为患者提供“药”未开具处方的反而能逃避处罚。这种不合理的现象，势必会导致少数医疗机构不规范的诊疗行为愈演愈烈。 上述案例中，对郑某为金女士做手术并开消炎药、但没有开具处方的行为，应该如何处理？实际上，这里涉及一个法律解释的问题。按照法律解释学理论，《办法》第五十四条、第五十七条规定的“开具处方”应当作扩大解释，将医师事实上为患者开具了药品但形式上未开具处方的行为囊括进来，如此才符合立法原意。一句话，对处方的和规范，落脚点是对患者科学用药、合理施治。从这个意义上来说，只要患者从医疗机构拿到药品或在医疗机构使用药品，即使接诊医师出于某种目的没有开具处方，但该医疗机构的医师诊疗开药、药师调剂发药的全过程已经完成，这一点毋庸置疑。因此，在这种情况下再来追问接诊医师是否开具了处方已无任何意义。 综上所述，对该美容诊所使用未取得处方权的郑某开具消炎药以及郑某本人的行为，应按上述扩大解释的原则，分别依照《医疗机构条例》和《执业医师法》的相关规定进行处罚。当然，为了对该类违法行为确定明确的处罚依据，建议就《办法》的相关规定出台行政解释，明确未取得处方权的医师只要事实上为患者开具了药品，就视为已开具处方，应按相关规定进行处罚。如此，才能有效遏制少数医疗机构和未变更注册的医师以“只发药品不开处方”的方式逃避处罚的行为。

敬爱的长：
您好，请恕我冒昧的给您写信。我是一名2022级临床医学（科研型）研究生。当得知贵部于本月9日在浙江杭州开会，会议规定以本科学历或专业学位研究生学历报考西医临床执业医师，而对于本科是非西医临床专业的，此项行政法规的解读是终身不允许报考执业医师。这对于我们全国这情况的学生不得不说是晴天霹雳，8年的梦想都破碎了。给予的解释就是科研型研究生培养目标并不适合从事临床医生工作在此，我想请部长您在百忙中抽出时间，认真考虑下我们这种情况的学生，以下有几条疑问还请部长您明示：
一、在认真研读了由第九届全国人民常务委员会第三次会议于1998年6月26日通过的《中国人执业医师法》，执业医师法中第九条中规定：（一）具有高等学校医学专业本科以上学历，在执业医师指导下，在医疗、预防、保健机构中试用期满一年的；（二）取得执业助理医师执业证书后，具有高等学校医学专科学历，在医疗、预防、保健机构中工作满二年的；具有中等专业学校医学专业学历，在医疗、预防、保健机构中工作满五年的。皆是以是最高学历报考为准。如果确实存在2022年执业医师资格报考新规的话，有背于以述执业医师法精神。
二、《中国人执业医师法》是经全国常务通过，众所周知，全国人民是我国最高权力机关，所制定的法律法规要高于制定的行政法规。而制定的行政法规高于各个部门的行政法规。《中国人执业医师法》从法律效力大小而言，属于上位法，如果确实存在2022年执业医师资格报考新规，理应属于执业医师法的下位法，上位法优于下位法；同级权力机关的立法亦高于同级行政机关的立法，若有冲突时，权力机关的立法处于上位、优位，同级行政机关的立法无效。
三、在我国公民的知情权分为：1、知。2、社会知情权。3、个人信息知情权。其中知，是指公民依法享有的知悉国家事务、行为以及国家机关的活动，了解国家政策、法律法规的权利。如果确实存在2022年执业医师资格报考新规，理应在我们这些跨专业报考前提前予以告之。
四、一个新的法律法规的颁布与实施都存在一个缓冲期，如果确实存在2022年执业医师资格报考新规，理应以本年，即2022年起凡是跨专业考研，若本科为非临床专业，毕业后终身不得报考西医执业医师。新的法规（暂把2022年执业医师资格报考新规称为新的法规）应从新法的颁布实施日期发挥效力，不适新法规颁布的情况下。
综上所述，请部长及制定新规的领导、党委们认真考虑下我们这些为了医生梦想辛苦了八年的学生们，我们理解贵部制定新规的出发点，同时也非常支持国家能与国际接轨，但不能说不给考就不给考，给我们个缓冲期来接受新规吧，感谢您们，您们的一个文件在关乎全国2万多学生及家庭的命运！