自考婚姻家庭法笔记

这学期利用公选课时间我学习了《婚姻与家庭法》通过这门课程的学习我了解到婚姻与家庭制度产生与发展的社会历史原因正确理解了我国婚姻法的立法精神包括婚姻、家庭、婚姻家庭法、亲属关系、结婚、离婚、家庭关系、收养关系、夫妻关系等基本概念及相关法律规定。通过系统的学习我能够运用婚姻法的理论知识分析实际案例提高解决实际问题的能力。 婚姻法的基本原则是婚姻法的立法指导思想也是婚姻法的基本精神、婚姻法操作、运行的基本原则。它贯穿婚姻家庭法的始终集中体现了以婚姻家庭为主要内容的婚姻家庭制度的本质和特征。婚姻从表现上看是男女两性的生理结合从本质上看是男女的一种特点的社会结合。 毛主席曾经说过“婚姻法是有关一切关于利害的、普遍性仅次于宪法的国家根本大法。”这句话真是一语道破婚姻法的玄机。 婚姻家庭关系与其他社会关系不同有其本身的自然属性。男女性别的差异和人类所固有的性的本能是婚姻成立的生理基础。种的繁衍及父母子女、兄弟姐妹等家庭成员之间血缘上的联系是家庭的生物学上的功能。所以婚姻家庭这种社会关系是以两性结合和血缘联系为其自然条件的如果没有这种自然条件也就无所谓婚姻和家庭。正因为如此不论任何时代、任何国家的婚姻家庭制度和婚姻家庭立法都不能无视这种自然属性。 婚姻家庭制度是基于一定经济结构的上层建筑是由有关婚姻家庭的各种行为规范构成的制度它属于社会上层建筑的范畴正体现了一定经济基础对婚姻家庭关系的要求。 婚姻是为当时社会制度所确认的男女两性的结合。婚姻家庭法又称“婚姻法学”是规定婚姻家庭关系的发生和终止以及基于这些关系而产生的权利和义务的法律规范的总称它是婚姻家庭关系的基本准则在我国习惯上称为“婚姻法”。 婚姻法其内容主要包括关于婚姻的成立和解除婚姻的效力特别是夫妻间的权利和义务等。我国的《婚姻法》是调整人们婚姻、家庭关系的法规是人们正确处理婚姻家庭关系的行动指南。它确定婚姻的原则、结婚的条件、夫妻之间的权利和义务以及父母子女之间、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女等亲属之间的关系以及离婚及离婚后子女抚养等规则。我国婚姻法的基本原则是实行婚姻自由、一夫一妻、男女权利平等的社会主义婚姻制度保护妇女、儿童和老人的合法权益实行计划生育。这是处理婚姻家庭关系的基本准则。婚姻法是适用于一切公民是关系到千家万户、男女老少社会家庭生活的重要法律。 从现代文明发展的历史演变看婚姻自由是各国婚姻法律制度的一个核心立足点。如何才能寻找到最合适的定位和标尺让法律与道德携手合作在各自的职责权限范围内各司其职、互动融合优势互补这不仅是一门立法技术更是一项社会管理的综合艺术。 俗话说“法网恢恢疏而不漏”。既然法律是一张网而不是一堵墙法律有网可以让人来钻而众人推墙墙必定要倒。婚姻法这张网的网眼究竟多大才能有其度而立之恒这真不是惟法是举才能解决的。我个人认为道德自律的加强与公民整体人文素质的提高才是我国法制现代化的正途所在。婚姻法的立法一定要考虑给道德预设一定的空间度只有这样才能“导之以德、齐之以法”婚姻法的法律制度才会在道德正义的辅佐下发挥其更大的行为规制功能和作用。 婚姻自主权是一种事实是法律所赋予公民的一种权利。婚姻自由却是婚姻内在价值的体现是婚姻的题中之义和价值评判。有了婚姻自主权并不等于婚姻自由婚姻自由是对婚姻自主权的肯定和界定即就其性质来说婚姻自由是对婚姻自主权的肯定就其范围来说则是对婚姻自主权的界定。 婚姻既是一种契约当然应该建立在真实合意的基础之上。婚姻作为一种权利所以应该可以自由地行使或不行使只要符合法律规范的允许性规定而不违反其禁止性规定。我们说自由是做法律所不禁止的一切事情婚姻自由也应如此。 总之婚姻具有契约的本质特点它是双方当事人之间的协议这种协议在双方间产生了婚姻关系当事人也可以通过协议解除婚姻关系因此婚姻是种契约。婚姻契约不仅有利于维护婚姻关系而且也有利于维护社会关系的稳定不仅有利于市场经济的发展而且有利于市民社会的发展与完善。1.（一般概念）婚姻：是为当时社会制度所确认的，男女两性互为配偶的结合（婚姻是男女两性的结合，婚姻制度的确定，是出于维护两性关系社会秩序的客观需要；婚姻是男女双方具有配偶身份的结合；婚姻是家庭产生的前提）；家庭：是以婚姻、血缘关系和共同经济纽带而组成的亲属团体（家庭是一个亲属团体，同一家庭的成员是被婚姻和血缘纽带联结在一起的；家庭须有共同经济，具体情况因不同的社会经济结构而异）。2. 法律概念）婚姻：是男女双方以永久共同生活为目的，以夫妻的权利义务为内容的合法结合；家庭：是共同生活的，其成员间互享法定权利、互负法定义务的亲属团体。（婚姻的长期性、稳定性和合法性；婚姻双方与其他家庭成员间权利义务的一致性，这种权利义务是以个人为本位的）3. 婚姻家庭的社会职能：实现人口再生产的职能、组织经济生活的职能、教育职能（邓小平：革命的理想，共产主义的品德，要从小开始培养）4. 婚姻家庭制度与经济基础、上层建筑：经济基础对婚姻家庭制度的决定作用、上层建筑包括意识形态对婚姻家庭制度的制约和影响（政治、法律、道德、宗教、文学艺术等等）5. 婚姻家庭制度的历史类型：广义说――群婚制、对偶婚制、一夫一妻制；狭义说――奴隶制的、封建制的、资本主义的和社会主义的婚姻家庭制度6. 奴隶制时代的婚姻家庭制度完全依附于宗法制度；与婚姻家庭有关的成文法源自战国时代；中国封建时代的婚姻家庭法至唐代进入了全盛时期7. 外国古代的婚姻家庭法：罗马亲属法（强烈的宗法性质、人身依附关系十分突出、实行婚约制度：共食婚；买卖婚；时效婚、家父权和夫权突出、婚姻终止的原因有三：配偶死亡；自由权或市民权的丧失；离婚）、欧洲中世纪习惯法、寺院法（亦称宗规法或天主教教会法）8.1804年《法国民法典》（拿破仑法典）中的亲属制度，在资本主义国家早期的婚姻家庭立法中是很有代表性的。9. 自中世纪以来，英国亲属法在很长的时期中以不成文法为其主要形式。普通法和衡平法在调整婚姻家庭关系方面起着重要的作用。英国法原来是不承认收养制度的。10. 在美国，合法的婚姻有三种形式：依各州立法而成立的法律婚（民事婚）、依习惯法而成立的习惯婚、依宗教仪式而成立的宗教婚11. 在苏联的法学理论和立法体制中，婚姻家庭法是一个独立的法律部门，不被认为是民法的组成部分，婚姻家庭法典和民法典同时并存。12. 封建主义婚姻家庭制度的基本特征：封建的包办强迫婚姻；剥削阶级的多妻制；男尊女卑，夫权统治；家长专制，漠视子女利益；女子的“从一而终”和男子的出妻、休妻13. 中国近代的婚姻家庭立法活动发端于清朝末年。1911年8月制定的《大清民律草案》是旧中国第一部独立的民法草案14.1950年4月，中央人民政府委员会第七次会议通过了《中华人民共和国婚姻法》，自同年5月1日起公布施行。这是新中国成立初期一项极为重要的立法，是国家为全面改革婚姻家庭制度而采取的重大立法举措15. 第五届全国人民代表大会第三次会议于 1980年9月10日通过了第二部《中华人民共和国婚姻法》，该法自1981年1月1日起施行16. 婚姻家庭法是指调整婚姻家庭关系的发生和终止，以及由此所产生的特定范围的亲属之间的权利义务关系的法律规范总和：我国婚姻家庭法中既包括婚姻法规范，又包括家庭法规范，还包括有关其他亲属的法律规范；我国婚姻家庭法是我国现行法律体系中所有调整婚姻家庭关系的法律规范的总和；在法律特性上，婚姻家庭法属于部门法、实体法和国内法17. 婚姻家庭法的调整对象可概括为婚姻家庭关系：从调整对象的范围来看，婚姻家庭法既调整婚姻关系，又调整家庭关系，既包括婚姻家庭关系发生、变更和终止的动态进行的全过程，又包括由该动态运行所形成的主体之间的权利和义务；从婚姻家庭法调整对象的性质来看，既有婚姻家庭方面的人身关系，由有婚姻家庭方面的财产关系。18. 婚姻家庭法调整的财产关系与其他民事法律调整的财务关系的区别：基本原则不同（前者以男女平等、保护弱者为原则；后者以等价有偿、公平、自愿等为原则）、目的不同（前者以服务于家庭共同生活、实现家庭职能为目的；后者以服务于商品经济关系或市场经济关系为目的）、主体不同（前者以具有特定身份关系的自然人为主体；后者以一切具有平等属性的自然人、法人为主体）、产生根据不同（前者以引起特定身份关系的法律事实为根据；后者以各种能够引起民事法律关系的事件、行为或事实构成为根据）、性质不同（前者大多数带有强制性；后者带有任意性，具有“意思自治”的特点）19. 婚姻家庭法的特点：适用范围的广泛性、强烈的伦理性、鲜明的强制性20. 婚姻家庭法的渊源（婚姻家庭法借以表现和存在的形式）：宪法、法律、行政法规和国务院所属部门制定的有关规章、地方性法规和民族自治地方的有关规定、最高人民法院所作的司法解释及援用、认可的有关判例21. 婚姻家庭法的地位：婚姻家庭法在立法体例上的发展（诸法合体的古代婚姻家庭法、附属于民法的近代婚姻家庭法、形成独立法律部门的社会主义婚姻家庭法）、婚姻家庭法与其他法律的关系（与宪法――“母法”和“子法”的关系；与民法通则――婚姻家庭法属于民法的组成部分，同一法律部门中的内部关系；与行政法――《婚姻登记条例》属于行政法范畴；与民事诉讼法――实体法与程序法的关系；与刑法――婚姻家庭法的强力后盾22. 婚姻家庭法的基本原则：婚姻自由〔（首项原则，包括结婚自由和离婚自由）；禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为，禁止借婚姻索取财物（包办婚姻――婚姻关系以外的第三人｛包括父母｝违反婚姻自由原则，在完全违背婚姻当事人意愿的情况下，强迫其缔结的婚姻；买卖婚姻――婚姻关系以外的第三人｛包括父母｝以索取大量财物为目的，包办、强迫他人缔结的婚姻。包办婚姻不一定是买卖婚姻，而买卖婚姻必然是包办婚姻；包办婚姻不是出于索取大量财物的目的，如果包办者从中索取大量财物，则应以买卖婚姻论处）〕；一夫一妻（必然性：符合婚姻的本质；反映了男女性别比例的自然要求；从形式上看，已成为当今世界各国普遍实行的婚姻原则；是男女平等的要求，又是实现男女平等的保障，对提高妇女社会地位、家庭地位，保护妇女合法权益具有重要的现实意义；有利于婚姻的稳定和婚姻质量的提高，有利于家庭的和睦、团结、稳固和家庭职能的实现，有利于子女的健康成长）；男女平等；保护妇女、儿童和老人的合法权益（保护妇女的合法权益；保护儿童的合法权益，泛指保护18周岁以下的未成年人的一切合法权利和利益；保护老人的合法权益；禁止家庭暴力，禁止家庭成员间的虐待和遗弃）；实行计划生育（少生、优生、优育和适当地晚婚晚育）；婚姻双方和家庭成员的共同责任（夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系）23. 亲属：得到法律确认、受到法律调整、具有一定法律效力。作为法律意义的亲属，首先是指因婚姻、血缘和法律拟制而产生的一种人与人之间的社会关系；其次是指这种社会关系经过法律的确认和调整，则在特定的主体之间形成具有法律约束力的权利义务。特性有：亲属不仅是一种社会关系，而且是一种法律关系，这种法律关系兼具身份和财产双重性，但身份性是前提和基础，财产性则是身份性的结果和表现；作为法律关系，必然有赖以产生的法律事实，而且这种法律事实与一般民事法律关系不同；亲属具有严格的法律内涵，具体表现为主体身份上和财产上的权利义务；亲属作为人际互动关系，具有特定的组织形式或共同体结构。24. 亲属的分类：按亲属间的联系中介，分男系亲与女系亲、父系亲与母系亲、直系亲与旁系亲；按亲属关系的亲疏远近，分近亲属和一般亲属；按亲属的辈分，分长辈亲、晚辈亲与同辈亲；按亲属关系的发生原因，分配偶、血亲（自然血亲、拟制血亲）和姻亲（以婚姻为中介而产生的亲属，分血亲的配偶、配偶的血亲、配偶的血亲的配偶）――我国的立法模式是采分别限定的立法模式25. 亲系：亲属间的联络系统：直系亲（直系血亲和直系姻亲）与旁系亲（旁系血亲和旁系姻亲）、父系亲与母系亲、男系亲与女系亲、长辈亲同辈亲与晚辈亲26. 亲等：计算亲属关系亲疏远近的基本单位：亲等数小的，表示亲属关系亲近；亲等数大的，表示亲属关系疏远：罗马法计算法――（直系血亲亲等的计算：从己身往上或往下数但不算己身，以一世代为一亲等）；（旁系血亲亲等的计算：首先找出同源直系血亲，即己身与对方的最近的共同长辈直系血亲，再按直系血亲亲等的计算方法从己身往上数至同源直系血亲，记下世代数；再从同源直系血亲往下数至要计算的旁系血亲，记下世代数；最后将两边的世代数相加所得之和，就是旁系血亲的亲等数）、寺院法计算法――（直系血亲亲等的计算与罗马法完全相同）；（旁系血亲亲等的计算：从己身往上数（不算己身）至同源直系血亲，记下世代数；再从同源直系血亲往下数至要计算亲等的旁系血亲，记下世代数，如果两边的世代数相同，即以此数为旁系血亲亲等数；如果两边的世代数不同，则取数大的一边世代数为旁系血亲的亲等数）―――我国：代，即指世辈，一辈为一代；（直系血亲：从己身开始，己身为一代，往上或往下数）、（旁系血亲：找同源，往上数至要计算的旁系，记下代数；往下数至要计算的旁系，记下代数，如果两边的代数相同，即以此数定其代数。如两边的代数不同，则取世代数大的一边定代数）27. 亲属关系的重复：又称亲属关系的并存，指有亲属关系的两人之间，同时存在两种或两种以上不同的亲属关系。